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La creazione di un tipo criminale residuo, come l abuso di funzioni non previste dalla legge penale, è un modo per estendere all apparato punitivo una lettera di credito in bianco, pronta per essere riempita in base al momento, alla circostanza e alla valutazione degli operatori criminale. È necessario distinguere se si tratta di una -legge penale parzialmente vuota- o di un -tipo di criminalità aperta.

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Entrambi i concetti differiscono in quanto la legge penale in bianco è una categoria di norma imperfetta, poiché contiene un precetto generico e indeterminato (parziale) che deve essere integrato da un altra legge che le dia significato e specificità. D altra parte, i tipi criminali aperti sono quelli in cui, nonostante abbia un precetto specifico, il giudice ha un ampia possibilità di interpretazione per stabilire il contenuto del divieto. CC rifiuta energicamente che il precetto generico della legge in bianco possa essere integrato con disposizioni di rango inferiore rispetto alla legge penale, affermando persino che può diventare incostituzionale. E questo si verifica nei casi in cui l arte menzionata è tipizzata. dell attuale codice uruguaiano. La maggioranza assoluta delle leggi in bianco - per non dire la loro totalità - sono rispettate da norme di gerarchia minore, soddisfacendo così l augurio della loro incostituzionalità. D altra parte, il professore del CC distingue l uno e l altro in virtù dell inoltro a un altra norma nelle leggi in bianco e che, d altra parte, i tipi aperti o indeterminati: violano i requisiti di certezza più profondamente delle leggi in bianco, poiché , alla fine, per quanto riguarda quest ultimo, è sempre possibile che siano ben configurati e che la disposizione complementare specifichi il fatto punibile dalla proprietà, cosa che non può accadere rispetto a quelli. Il suddetto autore cileno sostiene che i tassi di apertura violano francamente il principio di legalità. È quindi chiaro che entrambe le leggi penali - sia quelle in bianco che quelle aperte - meritano obiezioni insormontabili in materia di incostituzionalità e di scienza criminale.

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Quando Binding ha creato il concetto di vuoto diritto penale, ha rivelato che le leggi complete o complete sono perché hanno sia il precetto che la sanzione totalmente determinati, mentre altri richiedono che la sanzione e il precetto siano parzialmente descritti, portandoli ad essere integrato da un altro testo giuridico preesistente o futuro. In ciò sta la netta differenza con i tassi aperti, in cui la legalità diminuisce a causa della mancanza di criteri interpretativi e della maggiore imprecisione del bene legale soggetto a protezione penale. Il professore di Lipsia faceva una distinzione tra norme e leggi, poiché la definizione di comportamento proibita dalla norma non si ripete nelle leggi vuote. Al contrario, c è un Blankett il cui contenuto è nella norma e che viene completato per mezzo di disposizioni diverse, che possono cambiare senza alterare la norma, riuscendo comunque a sopravvivere. Binding utilizzava in modo intercambiabile l espressione -leggi penali aperte- (offene Strafgestze), sebbene, in realtà, non siano le stesse di leggi penali in bianco, sebbene entrambe presentino difficoltà e domande per il diritto penale liberale e lo stato costituzionale .

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SS, riferendosi al diritto penale in bianco, esprime che è usato - precisamente - come uno strumento necessario per superare il livello di diritto penale del tribunale esclusivamente liberale di beni giuridici di tipo individuale, poiché quando si creano beni legali complessi, la struttura liberale (individualistico) non è sufficiente per comprendere attività collettive o diffuse. Quando si tratta di diffondere beni legali, il concetto di bene legale viene effettivamente accantonato per passare a categorie al di fuori del campo di applicazione della protezione penale. Per questo motivo, estendere alla legge penale la sua tutela equivale a perdere il controllo sulla soglia che la definizione di criminalità deve mantenere in una società democratica protetta da uno Stato costituzionale di diritto. Pertanto, è pertinente discutere l esistenza e la portata delle leggi penali in bianco e, ancor più, dei tipi criminali aperti, che comportano - quest ultimo - un danno maggiore alla scienza criminale.

In sintesi, secondo la suddetta dottrina, l abuso di funzioni previsto nell articolo del CP è di tipo criminale aperto, essendo questo ancora più grave e rigettabile delle leggi in bianco, poiché dipende dal criterio dell interprete per stabilire se è stato preso condurre il comportamento stabilito nel tipo criminale. Di conseguenza, questa cifra è residua, sussidiaria, aperta e, quindi, incostituzionale, oltre a violare i principi fondamentali del diritto penale, come quelli di legalità, tipicità, colpa, significato, rilevanza e ultimo rapporto legislativo. Con la descrizione dell art. il cittadino non può essere debitamente motivato da uno standard lassista, ambiguo, inaccessibile e aperto. Pertanto, non è richiesto alcun altro comportamento una legge ed è limitata nella sua autodeterminazione, combinando così la diminuzione della sua capacità di riconoscere l illegalità del suo lavoro (consapevolezza dell illegalità), non potendo attribuire responsabilità penale, dato che il tipo non è attribuibile o deve essere responsabile, non criminalmente riprovevole, in virtù del fatto di non essere colpevole. Ciò significa che non vi è alcun crimine, poiché l azione non può essere tipica in quanto la condotta riprovevole non è descritta né è soggetta ad accuse penali per il declino degli elementi costitutivi della colpa. Anche se vi è un abuso nell esecuzione dell accusa, ciò non implica che dovrebbe essere un crimine, ma un reato amministrativo che potrebbe essere grave e alla fine meritare la sintesi e il licenziamento del funzionario colpevole, ma tutto al di fuori della legge penale.

In ogni caso, la portata della commissione di atti arbitrari con abuso della posizione si riferisce all interferenza di un altra disciplina, al di fuori della legge penale, che domina quest ultima definendo la puntura di un comportamento che, di per sé, sarebbe criminalmente irrilevante, ma che assume dimensione a causa dell interazione della valutazione - in questo caso - di natura puramente amministrativa e di una gerarchia inferiore rispetto alla valutazione criminale. Inoltre, essendo tale, il bene legale soggetto a protezione penale è sfocato, poiché non tutti gli atti abusivi sono criminali o qualsiasi crimine contro la Pubblica Amministrazione implica un abuso della funzione o del commercio. Il bene legale protetto diventa diffuso, immateriale, imprevedibile e persino imprevedibile per il funzionario responsabile di commettere il comportamento analizzato. Tuttavia, si osserva anche che la portata dell abuso e dell arbitrarietà sono lasciate ad un ampio spettro interpretativo dal giudice, che tiene conto anche delle caratteristiche del tipo criminale aperto.

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Diritto penale e diritto amministrativo

Come distinguere l abuso di funzioni di una violazione disciplinare o la violazione dei doveri inerenti al funzionario? Se l overflow verso la funzione pubblica, purché non sia previsto in modo specifico in una specifica norma penale, deve essere valutato solo in termini di arbitrarietà, è evidente che la norma penale è priva di contenuto e, in conclusione, è uno strumento presto per essere usato allo scopo di sanzionare penalmente quella persona che, nonostante l ombra di un dubbio che non è stato chiarito, e prima della quale si sceglie l accusa di -sarto- o reato residuo dove si reca per fermare tutto ciò che non si sa dove posizionare ma che si desidera salvare. In altre parole, è l ovvia consacrazione del tipo criminale di autore, così citato da VV), che ha affermato: ciò che deve essere punito non è l atto, ma l attore, aggiungendo al professore di MM che la punizione non deve adattarsi al crimine, ma per il criminale; chi è imprigionato non per quello che ha fatto, per quello che è. Un tale sistema repressivo è l espressione contraria al diritto penale liberale e democratico, così costoso per la scienza criminale e il analisis giuridico prevalente. Pertanto, nell attuale formulazione dell articolo del nostro Codice non esiste un modo affidabile per distinguere l infrazione amministrativa da quella criminale, poiché - mediante la legge sul diritto penale - è amministrata al diritto penale e sanzionata dal diritto amministrativo. Le due situazioni appena indicate sono ugualmente inadeguate e insostenibili.

È opportuno chiarire che entrambe le discipline si basano su principi che non sono necessariamente contrari, ma diversi e che, pertanto, ciò che costituisce un abuso amministrativo non dovrebbe sempre essere un comportamento penalmente rilevante, anche se esiste un motivo spurio .

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L esempio del pubblico ufficiale che svolge intenzionalmente una condotta indolente, omettendo il compito ufficiale, il cattivo desiderio e il lavoro di riluttanza a causa del risentimento, la mancanza di decoro nella funzione, senza in tal modo trasgredire la legge penale, anche se merita il sanzione amministrativa Ma elevando alla categoria del crimine tutto ciò che è amministrativamente un abuso della funzione (anche quando è con intenzionalità e arbitrarietà), i principi cardinali criminali di significato, legalità, tipicità, lesività, specificità, proporzionalità, ultimo rapporto e umanità.

L entità non è stabilita nel tipo criminale o in ciò che l abuso dovrebbe coprire. CC, riferendosi alla citata legge penale italiana, ha distinto due aspetti: il positivo, in quanto il crimine è stato commesso da un pubblico ufficiale attraverso gravi abusi al punto da meritare di essere represso come una sfida; il negativo, in quanto l abuso non è stato fatto dal pubblico ufficiale al fine di ottenere un equo beneficio per se stesso, poiché la criminalizzazione del comportamento deriva dall abuso dei poteri conferiti al funzionario e che produce un danno indebito. Anche con la precisione limitata dall autore citato, non esiste un metodo chiaro per ddistinguere l abuso criminalmente rilevante da quello amministrativo.

Indefinizione di abuso

Va notato che il tipo criminale di riferimento trova il suo modello in modo simile all attuale codice penale italiano ideato da RCC, che nell articolo ha cercato di coprire quei comportamenti settari, arroganti, vendicativi, inimicizia, adulonismo e eccessivo zelo del funzionario o ufficiale pubblico, per mezzo di un tipo criminale non cumulativo, in quanto non può concordare con nessun altro reato del titolo in questione. Questa è una chiara espressione fascista.

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Si noti che l abuso specifico, come quello assimilato dal peculato, dalla commozione cerebrale, dalla corruzione, dalla frode, dalla congiunzione dell interesse personale e pubblico, è grave riguardo al profitto, alla venalità e al danno all amministrazione, ma - in breve - al cittadino, che è il destinatario del servizio che fornisce, poiché è l amministratore che dovrebbe essere servito. Commentando la figura criminale italiana, Maggiore riconosce che l abuso di funzioni generico o senza nome è insostenibile, motivo per cui ci sono poche (e sempre meno) leggi penali in cui è stata legiferata in questo senso.

Ad esempio, Francia, Brasile e Spagna non contemplano questa figura criminale. Nel caso della Spagna, il capitolo IX del codice penale si riferisce ai negoziati e alle attività vietate ai funzionari pubblici e agli abusi nell esercizio della loro funzione; tuttavia, sono intrappolati da specifici tipi criminali senza ricorrere alla creazione di una figura residua. Da parte sua, il Paraguay, nel suo codice in vigore da allora, emulando l articolo del codice penale tedesco, stabilisce nel suo articolo il crimine di induzione di un subordinato a un atto punibile; tale figura, sia in Germania che in Paraguay, sebbene sia ampia, non raggiunge la fine dell uruguaiano e si può persino dire che è un tipo criminale diverso dal nostro, poiché si riferisce al superiore che induce il suo subordinato a un atto illegale in servizio o lasciare che accada.

Va notato che la norma contenuta nella legislazione argentina è molto diversa, in cui l abuso è limitato alla portata dell autorità dell agente, mentre il tipo criminale è eseguito dall eccesso funzionale del funzionario che costituisce l usurpazione dell autorità. Soler ha affermato che l abuso è configurato in base all uso errato, arbitrario e improprio di un autorità legale. Ciò lo distingue chiaramente dal tipo criminale uruguaiano, in quanto non richiede un autorità legale, ma piuttosto ordina o commette un atto arbitrario. Indubbiamente, la figura criminale contenuta nel paese vicino è più limitata e presenta meno disagi rispetto a quella adottata nel nostro regime legale-criminale.